最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
最高人民法院
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
（２００４年９月２９日最高人民法院审判委员会第１３２７次会议通过）
法释〔２００４〕１４号
中华人民共和国最高人民法院公告
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》已于２００４年９月２９日由最高人民法院审判委员会第１３２７次会议通过，现予公布，自２００５年１月１日起施行。
二○○四年十月二十五日
根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。
第一条 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
一承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
二没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第三条 建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：
（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；
（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。
第四条 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
第五条 承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。
第六条 当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。
第七条 具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。
第八条 承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；
（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；
（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；
（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。
第九条 发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）未按约定支付工程价款的；
（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；
三不履行合同约定的协助义务的。
第十条 建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
第十一条 因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。
第十二条 发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：
（一）提供的设计有缺陷；
（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；
（三）直接指定分包人分包专业工程。
承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。
第十三条 建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
第十四条 当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
第十五条 建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。
第十六条 当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。
第十七条 当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条 利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一） 建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二） 建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三） 建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
第十九条 当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
第二十条 当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。
第二十一条 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
第二十二条 当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。
第二十三条 当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。
第二十四条 建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。
第二十五条 因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。
第二十六条 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
第二十七条 因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。
保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自承担相应的责任。
第二十八条 本解释自二○○五年一月一日起施行。
施行后受理的第一审案件适用本解释。
施行前最高人民法院发布的司法解释与本解释相抵触的，以本解释为准。
关于转发《喀什地区政府采购管理办法（试行）》的通知
新疆维吾尔自治区喀什地区行政公署办公室
喀署办发[2008]47号
关于转发《喀什地区政府采购管理办法（试行）》的通知
各县、市人民政府，行署各部门，地直各单位：
《喀什地区政府采购管理办法（试行）》已经行署2008年第一次常务会议通过，现转发你们，请遵照执行。
二〇〇八年三月十四日
喀什地区政府采购管理办法（试行）
第一章 总则
第一条 为规范采购行为，提高采购效率，节约采购成本，方便采购人，根据《中华人民共和国政府采购法》（以下简称政府采购法）、《政府采购货物和服务招标投标管理办法》、《政府采购信息公告管理办法》、《政府采购供应商投诉处理办法》及有关法律、法规，结合喀什地区实际，制定本办法。
第二条 喀什地区及各县（市）行政、事业单位（各委、办、局、各直属机构、人民团体及其下属各级行政事业单位）（以下简称采购人）使用财政预算内资金、预算外资金、自筹资金和中央及自治区专项资金实施列入地区《集中采购目录和分散采购限额标准》的货物类、工程类和服务类项目的采购，必须实行政府采购。
第二章 政府采购主体及职责
第三条 政府采购主体包括采购单位即采购人、财政局、采购中心和供应商。
地区财政局是负责地区本级政府采购监督管理的部门，依法履行对政府采购活动的监督管理职能。主要职能：依法制定政府采购有关规章制度；审核政府采购预算和实施计划；拟定政府集中采购目录、采购限额标准和公开招标数额标准；管理政府采购网络和发布政府采购信息；批准政府采购方式；管理政府采购资金；负责政府采购监督检查；考核政府采购代理机构业绩；开展政府采购宣传与培训；处理供应商的投诉事宜。
地区政府采购中心是集中采购机构，主要职能：制定政府采购中心内部操作规程，建立内部监督机制；负责对供应商资格的审查；接受采购人委托，组织实施政府集中采购目录中的项目采购；执行政府采购法律规章制度；管理政府采购档案、提供有关信息报表；建立维护与喀什地区政府采购相适应的信息网络系统；负责喀什地区政府集中采购协议供货工作的询价、竞价、网上信息、货物类价格及中标结果的定期公布和采购各环节的服务；自觉接受财政、监察、审计等部门的监督检查和考核；接受委托代理其他政府采购项目的采购。
供应商是指具备向采购中心或采购人提供货物、工程和服务能力的法人、其他组织或者个人，凡具备下列条件的，可以向政府采购管理机关申请取得政府采购的供应商资格：具有法人资格或者具有独立承担民事责任的能力；遵守法律、法规，具有良好的信誉；具有履行合同的能力和良好的履行合同的记录；从事工程项目政府采购的，还应符合国家关于从事工程建设的单位资质证书的规定。
第三章 政府采购范围和方式
第四条 政府采购的范围依照地区政府集中采购目录执行。
第五条 政府采购采用公开招标、邀请招标、竞争性谈判、单一来源采购、询价采购(含挂网采购)等采购方式。
公开招标采购，是指采购机关或者其委托的政府采购业务代理机构（统称招标人）以招标公告的方式邀请不特定的供应商（统称招标人）投标的采购方式。
邀请招标采购，是指招标人以投标邀请书的方式邀请三个以上特定的供应商投标的采购方式。
竞争性谈判采购，是指采购机关直接邀请三家以上的供应商就采购事宜进行谈判的采购方式。
单一来源采购，是指只能从唯一供应商处采购的或发生了不可预见的紧急情况不能从其他供应商处采购的采购方式。
询价挂网采购，是指喀什地区政府采购中心通过公开招标、实地询价等方式，选定三家以上供应商产品价格作为挂网参考价（即政府采购最高限价）。采购人在协议有效期内，自行选择网上同种产品的一种政府采购形式。
第六条 单项金额在5万元以上、一次批量采购10万元以上、采购总额在50万元（含50万元）以上的货物、工程、服务类的采购，采用公开招标、邀请招标、竞争性谈判等方式招标，具体招投标办法，由政府采购管理办公室按照国家财政部、自治区财政厅相关办法执行。
第七条 单项金额在5万元以下、一次批量采购10万元以下、采购总额在50万元（不包含网络工程项目）以下的货物类采购适用询价挂网采购。
第八条 地区统一建立政府采购评审专家库，专家库人员由地、县（市）专家统一组成，通过随机方式抽取评标专家。
第四章 询价挂网采购
第九条 地区政府采购中心定期在喀什地区政府信息网（http://www.kashi.gov.cn/）招标采购专栏中公告货物类采购的具体执行程序，对产品的型号、具体配置、产地、最高限价、订货方式、供货期限、联系方式、售后服务条款等以合同约定的形式固定下来及时在喀什政府信息网上公布，以方便采购人执行。
第十条 最高限价 喀什地区政府信息网上公布的挂网参考价为采购最高限价，采购人可与挂网协议供货商进行谈判，以争取获得更优惠的价格及增值服务。挂网价格中已经包含了配套服务和有关配件的费用，采购人无需再另外付费。
第十一条 采购人参照地区挂网的最高限价进行采购，同种货物只要不高于最高限价可在挂网供货商内自行选择(挂网供货商必须是在政府采购中心备案的企业)。采购人所采购的货物低于挂网参考价所节余的资金归单位自行使用。
第十二条 价格动态管理 地区政府采购中心将建立协议供货最高限价与市场价格的联动机制，定期开展市场价格行情监测，对询价挂网最高限价实行动态管理，原则上每月更新一次价格。
第十三条 采购人在购买低于挂网价格的同种货物后，应及时将供应商的报价单加盖本单位公章传真至地区政府采购中心备案，以便及时更新挂网价格。各县（市）原则上可不再组织招标。
第十四条 供货合同和货物验收单
（一）采购人应与中标供应商或协议供货商签订《喀什地区政府采购协议供货合同》（以下简称协议供货合同），货物验收后中标供应商凭签订的《协议供货合同》到地区政府采购中心领取《喀什地区政府采购货物验收单》（以下简称货物验收单）。
（二）协议供货合同明确约定供需双方的权利和义务。采购人要充分利用协议供货制度的价格优惠和服务条件，监督中标供应商和协议供货商履行政府采购合同约定的各项应尽义务，出现合同纠纷或协议供货商违约时，应按照合同约定的方式进行处理并追究中标供应商和协议供货商的违约责任。
（三）货物验收单是实施政府集中采购的有效凭证，是财务付款（包括财政直接支付和授权支付）、国有资产登记入帐的凭证以及审计检查的依据。
（四）政府采购中心统一制定协议供货合同和货物验收单格式（可在喀什政府采购网上下载），由供应商填写合同信息后，经合同双方签字盖章后生效。
第十五条 权益保护 采购人在签订采购合同前，应查询喀什地区采购网中公布的相关操作条款，注意维护自身权益。同时，采购人要注意维护中标供应商和协议供货商的合法权益，严禁无故拖欠货款，不得向中标供应商和协议供货商提出超出协议供货合同范围的其他要求，否则由此引起的经济和法律责任由违规单位及相关责任人自负。
第十六条 验收 采购人应按照合同约定的条款负责验收，在交货时当场进行认真清点，现场参加安装和调试、参考专家意见，在验收合格后向供货商收取发票并签署货物验收单。为杜绝假冒伪劣产品，保护采购人权益，在验收时，应当场抄录设备及其所有可拆卸部件的编号或序列号，形成书面记录，并经双方签字确认，作为合同附件妥善保存，以备维修及产生合同纠纷时使用。
第十七条 支付 采购人要按照合同约定及时向中标供应商或协议供货商支付货款。财政部门按合同金额将采购资金直接划拨到中标供应商或协议供货商约定帐户。
第十八条 询价、竞价 为增强协议供货工作的透明度和竞争性、使政府集中采购工作更加公正公平，采购中心将适时选择部分协议供货品目进行竞价或大范围询价，并逐步扩大挂网品目范围。
第五章 监督检查
第十九条 各级政府采购主管机构应定期严格按照本办法对地直各部门、各县市、县直各部门执行询价挂网采购的情况进行监督检查。
（一）有关政府采购的法律、法规和规章的执行情况；
（二）政府采购预算的执行情况；
（三）政府采购的采购标准、采购方式和采购程序的执行情况；
（四）政府采购合同的履行情况；
（五）其他应当检查的内容。
被监督检查的单位和个人应当如实反映情况，提供有关材料，不得拒绝检查和隐瞒真实情况。
第二十条 政府采购办、采购中心应当接受监察、审计等部门以及社会的监督。重大采购项目应当邀请监察、审计等部门以及新闻媒体进行现场监督。
第二十一条 政府采购中心对协议供货最高限价开展市场监测，同时对供应商履约情况进行跟踪调查和监督，并建立询价挂网采购供应商履约情况考核机制、诚信档案管理和黑名单制度。
第二十二条 政府采购中心在喀什地区政府采购网设立举报信箱并公布政府采购管理机关和纪检监察部门监督电话。任何单位和个人发现采购人、供应商有违反本办法行为的，可向政府采购工作主管、监管部门反映。相关部门应及时启动有关调查程序，并按有关规定作出处理，并于受理之日起5个工作日内书面答复投诉人，情况复杂的可以适当延长，但最长不得超过10个工作日。
第六章 罚则
第二十三条 在政府采购过程中发生的违法违规行为，政府采购法和有关规章制度有规定的，从其规定予以处理，没有规定的执行本办法的规定。
第二十四条 中标供应商或协议供货商出现下列情形之一的，采购人应按照合同约定的方式进行处理，直接追究中标供应商或协议供货商的违约责任，并及时将有关情况向政府采购办反映。政府采购办将对违法违规供应商予以通报批评，扣除供应商部分或全部履约保证金；情节严重的，将暂停或取消其中标资格，直至将其列入不良供应商黑名单，在一年内禁止参加喀什地区政府采购活动：
（一）提供假冒伪劣产品的；
（二）产品质量、配置或提供的售后服务不符合国家有关规定和投标文件承诺的标准的；
（三）无正当理由拒绝按照投标承诺供货或提供售后服务的；
（四）没有在投标承诺的供货期限内及时供货或提供售后服务的；
（五）没有按照承诺的供货价格或折扣签订采购合同并供货的；
（六）协议供货最高限价高于同类型招标项目供货价或最高级别分销商的提货价的；
（七）中标产品的媒体广告价或市场统一零售价降低时，未及时书面告知采购中心进行相应价格调整的；
（八）借调换机型、配置之名乱加价的；
（九）使用不正当竞争手段，影响采购人正常采购活动的；
（十）违反法律法规、本办法规定和合同约定的其他情形的。
第二十五条 采购人及其相关人员出现下列情形之一的，视情节轻重，分别作出以下处理：督促纠正、通报批评、由其行政主管部门对相关人员给予行政处分；构成犯罪的，移交司法机关追究刑事责任等。
（一）擅自向协议供货商范围外的供应商采购或采购协议供货中标范围以外产品的；
（二）在采购过程中接受贿赂或者获取不正当利益的；
（三）无故拖欠货款的；
（四）在有关部门依法实施监督检查中提供虚假情况的；
（五）违反法律法规和本办法规定的其他情形的。
第二十六条 政府采购管理机关、采购中心的工作人员及评标委员会成员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、索贿受贿，尚不构成犯罪的，依法依纪给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
对政府采购管理机关作出的具体行政行为，当事人认为侵犯其合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
第七章 附则
第二十七条 本办法由喀什地区财政局负责解释。
第二十八条 本办法自发布之日起施行。
