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民族品牌：公务车采购中的法律缺位

作者: 谷江海
文章来源:检察日报
发表时间:2005年6月14日

一段时间以来，社会各界对支持自主品牌汽车的高度关注，使政府采购的话题成为舆论的焦点。
据了解，２００４年，中央国家机关通过政府采购中心公开采购的汽车有３０００多辆，总价值超过８亿元，其中自主品牌汽车所占的比例非常低。在目前的政府采购清单上，自主品牌汽车中只有红旗轿车的采购量较大，其他的自主品牌汽车很少。而仅有的少量采购，大多数也是企业所在地政府部门所为。为什么会出现这种情况？笔者认为，主要原因是我国现行的政府采购制度存在着严重的缺位。
自我国政府采购法实施两年多来，人们已经非常熟悉政府采购“国货”一词。其法律根据源于我国《政府采购法》第十条的规定，即政府采购应当采购本国货物、工程和服务。俗称的“国货”，也就是指的本国货物、工程和服务。为什么要采购“国货”呢？因为政府采购中采购资金主要来自于纳税人缴纳的税金，按照财政收入“取之于民、用之于民”的原则，政府采购的商业机会应该公平地给予每一个纳税人。实现这种权利的途径之一就是通过采购“国货”，支持国内企业的发展。政府采购作为非关税贸易壁垒的表现方式之一，能够封闭政府采购市场，保护民族工业，利用政府采购手段扶持国内企业迅速发展。这也是国际上实施政府采购制度的国家和地区的通行做法。
《政府采购法》虽有体现采购“国货”的内容，但与此同时，也赋予采购主体和行政主体巨大的自由裁量空间，且这种自由裁量权几乎不受任何的限制和任何的约束，以至于我国《政府采购法》中保护民族工业的法律规定徒有其名。因为在这方面，现行法律规定存在着严重的缺位。我们还是先从具体的法律条款来分析。根据《政府采购法》第十条规定，政府采购应当采购本国货物、工程和服务。但有下列情形之一的除外：（一）需要采购的货物、工程或者服务在中国境内无法获取或者无法以合理的商业条件获取的；（二）为在中国境外使用而进行采购的；（三）其他法律、行政法规另有规定的。前款所称本国货物、工程和服务的界定，依照国务院有关规定执行。从这一条法律规定的内容来看，采购“国货”是我国政府采购主体所应该遵循的义务性法律规范。但是，这一法律规范存在着三种除外情形，实际上是四种除外规定。第一项情形，严格上来说是存在两种除外规定，即：其一，需要采购的“国货”在中国境内无法获取；其二，需要采购的“国货”在中国境内无法以合理的商业条件获取。我们从整部政府采购法的规定来看，法律没有对“合理的商业条件”进行字面解释，也没有进行例举性的立法解释。这样一来，几乎所有的采购主体都可以援用这一除外法律规定来抗辩义务性的法律规范内容。实践中，对于采购“国货”的其余两种例外情形不存在任何争议。自政府采购法实施两年多来，在政府采购活动中，不论是否存在采购“国货”的除外规定，我国现行的法律都无法对民族工业进行任何有效的保护。虽然采购“国货”有强制性的法律规范，但采购主体违反这一法律规范，应该承担什么样的法律后果，我们找遍《政府采购法》第八章法律责任这一章节中的所有内容，都没有任何规定。也就是说，即使采购人违法，在法无明文规定的情形下，根据责任法定原则，采购人完全可以逍遥“法”外。
在全球经济一体化的竞争背景下，众多的跨国公司纷至沓来进入中国的各大竞争市场，入驻我国的各大城市，注册成为名副其实的中国法人，构成中国的纳税人之一，向中国的消费者包括公共消费市场提供“国货”。从近两年的数据资料来看，世界５００强中有４００多家企业进入中国。外商外资大量涌入中国后，一大批外企成为中国的纳税主体，与土生土长的中国汽车制造商处于一个完全平等的法律位置。这样一来，我们有什么理由排除他们进入中国的政府采购市场呢？曾有学者认为，产品在中国境内增加值如果低于５０％就不能认为是国货。笔者认为，所谓的５０％规定是源于已经废除的行政规章中的内容，并不符合我国现行法律规定的内容。我国财政部１９９９年４月出台的《政府采购管理暂行办法》中规定：“……外国货物，是指最终货物为进口货物，或者最终货物虽在我国境内生产或组装完成，但其增加值含量不足总价值５０％的货物。”随着政府采购法的颁布实施，行政规章已经不再适用。根据《政府采购法》第十条规定，法律授权国务院制定和界定“国货”的标准。但截止今日，我国尚未有相应的政府采购方面的行政法规。虽然财政部试图出台一些行政规章，对“国货”进行界定和规范，但法律授权的机关是国务院，而非财政部，彼此之间差了一个法律位阶，即使出台“国货”的行政规章，其有什么样的法律依据？能够产生什么样的法律效力呢？由于“国货”种类繁多，现行法律没有对“国货”进行任何有效界定和区分，而是笼统地规定为“本国货物、工程和服务”。显然，民族品牌在公务车市场上的表现就不得不大打折扣。
我国《政府采购法》所称的供应商是指在我国境内注册登记的法人和其他组织以及中国公民。从法律所规范的内容来看，只要是在中国境内注册的汽车制造业和销售商所提供的汽车，都可以成为我国政府采购客体。《政府采购法》第一章总则第五条规定，任何单位和个人不得采用任何方式，阻挠和限制供应商自由进入本地区和本行业的政府采购市场。显然，保护“国货”与不得排挤合格供应商之间存在着严重的冲突。前者尚未有任何法定的确定标准和依据，也无明确的法律责任条款；后者有义务性的强制性规范，违反者将要承担相应的法律责任。因此，不论是土著的中国公司，还是从境外移植的中国公司，或者是在我国境内的外商投资企业，只要在我国境内注册登记，那么其法律地位均系完全平等的，不应该存在着任何法律上或人为上的差异。否则，我们就违反了政府采购法所倡导的不得歧视供应商的强制性法律规定，就要承担法律责任。在法律还未对“国货”进行规范之前，只要参加政府采购活动的供应商具备法定条件，我们不能以保护“国货”作为理由，来排挤合格的供应商。
综上所述，政府采购法保护“国货”的规定，由于立法本身存在技术问题，仅仅靠出台行政规章是无法弥补的。为了保证政府采购法律制度之间的和谐，维护政府采购交易市场的正常秩序，为了保护我国的民族工业，在加入ＷＴＯ政府采购协定之前的有限的若干年时间内，有关部门必须尽快修改、完善《政府采购法》所存在的众多缺位情况，从而争取时间扶持国内企业民族品牌快速发展。


山东省政府办公厅


山东省人民政府办公厅关于印发《山东省省级机关结合民用建筑修建防空地下室管理办法》的通知
山东省政府办公厅


通知
《山东省省级机关结合民用建筑修建防空地下室管理办法》业经省政府同意，现印发给你们，望认真遵照执行。

山东省省级机关结合民用建筑修建防空地下室管理办法

第一章 总 则
第一条 为了加强省级机关结合民用建筑修建防空地下室（以下简称防空地下室）的管理，提高城市的综合发展和防护能力，根据国家有关规定，结合省级机关实际制定本办法。
第二条 本办法适用于省级党政机关、社会团体、事业单位（含大专院校）和有行政职能的经济组织，及上述单位所属二、三级单位（以下简称省级机关）防空地下室的建设与管理。
第三条 省级机关应牢固树立国防意识和人民防空观念，认真贯彻平战结合、全面规划的原则，制定建设防空地下室的长远规划，以实现战备效益、社会效益、经济效益的统一。
第四条 省级机关事务管理局负责省级机关防空地下室的管理工作并协调省直有关部门和济南市的有关事宜。

第二章 规划与设计管理
第五条 省级机关新建办公、住宅、教学、科研、宾馆、医院等民用建筑，均按下列范围和标准修建防空地下室：
（一）10层以上或者9层以下、基础开挖深度3米以上的，按建筑底层占地面积修建防空地下室；
（二）9层以下，基础开挖深度小于3米，总建筑面积在7000平方米以上的，应当按总建筑面积的2％，修建防空地下室。
第六条 新建7000平方米以下的零星建筑，按一次下达的新建总建筑面积2％的工程造价，交纳易地建设费。易地建设费收取的方式及省、市分成比例，由省人防办牵头会同济南市及省有关部门具体商定。
第七条 符合第五条第一款规定，但确因地质、地形、结构和施工等原因不宜建防空地下室的，经省级机关事务管理局批准，建设单位按应建防空地下室工程建筑面积的造价，向省级机关人防办公室交纳易地建设费，办理免建手续，方可立项开工。
第八条 修建防空地下室的建设工程项目，防空地下室的建筑面积不占用地上建筑面积的计划指标，资金来源按照国家有关规定执行。
第九条 符合修建防空地下室条件的工程，建设单位在向设计单位提交《委托设计任务书》时，应根据本单位情况，向设计单位提出防空地下室“平战结合”的具体要求，《委托设计任务书》应抄送省级机关人防办公室。
第十条 防空地下室的设计必须由持证设计单位承担。设计单位应按国家人防设计规范和有关规定设计。扩初设计完成后，根据用途确定防护单元、防护等级、进排风方式。有关防空地下室的图纸经省级机关人防办公室审查同意后，再进行施工图设计。
第十一条 设计单位应根据工程实际情况，进行多方案论证比较，选用最佳方案。凡符合修建防空地下室的工程，不得设计成普通地下室和半地下室。
第十二条 防空地下室的防护等级，应认真执行国家现行有关规定，凡需提高或降低防护等级的工程，必须经省级机关事务管理局批准。

第三章 施工与质量管理
第十三条 防空地下室必须由持有施工执照的单位施工。施工单位应组织有关人员熟悉设计图纸和人防工程技术要求，采用先进的施工方法、施工工艺，以保证工程质量。
第十四条 施工单位应严格按照图纸设计要求，遵照有关人防工程施工规范和技术要求施工，未经人防部门和设计单位同意，不得变更设计。
第十五条 防空地下室开工前，建设单位应到省人防工程质量监督站办理质量监督手续。省级机关人防办公室会同省人防工程质量站对工程进行质量监督管理。重要部位的施工、预埋防护密闭门铁件、伸缩缝、施工缝的处理须经综合检查后再施工。
第十六条 对施工中出现的质量事故（如渗漏水），必须做好记录，查明原因后，由责任方负责赔偿经济损失。

第四章 工程验收管理
第十七条 防空地下室竣工后，由省级机关人防办公室会同省人防工程质量监督站进行验收，凡验收不合格的，不得交付使用。
第十八条 防空地下室竣工验收的主要内容：
（一）主体结构分项工程（底板、侧墙、顶板）；
（二）孔口防护设备分项工程（含防护密闭门、消波活门、管线密闭及安全口口部防倒塌处理等）；
（三）内部装修、通风、除湿、电路、给排水等分项工程。
第十九条 验收合格的防空地下室应具备下列条件：
（一）按设计要求，全部土建完工，设备安装齐全，检测试运转合格；
（二）口部防护门、密闭门和消波活门等符合三防要求，通风、除湿设备性能良好；
（三）整个地下室（包括安全口）无渗漏水现象；
（四）施工技术文件、记录、资料齐全。
第二十条 防空地下室竣工验收后，对质量进行综合评定，分为“优良”、“合格”工程。整个建筑项目优良工程评比，应就地面工程和地下工程综合评定，凡地下室验收达不到合格工程者，整个工程不得评为全优工程。
第二十一条 防空地下室竣工交付后的开发，实行“质量保修期”制度，时间为两年。在保修期内，地下室出现渗漏水及其他质量事故，由施工单位无偿处理。返修和损害赔偿按建设部《建设工程质量管理办法》处理。
第二十二条 防空地下室的技术档案，由建设单位组织整理，列入竣工验收项目，档案内容包括：
（一）人防工程情况登记表；
（二）建筑地理位置图（即总平面布置图），比例为1：500；
（三）整体工程1层平面图；
（四）整体工程正立面图；
（五）地下室平面图；
（六）地下室主剖面图；
（七）地下室水、风、电等有关设施平面图。
以上图纸资料一式3份，在工程开工的同时，报送省级机关人防办公室。

第五章 开发使用管理
第二十三条 防空地下室是国家重要的战略设施，除各级人防指挥所、通信工程外，凡可以使用的，建设单位应本着“平战结合”、因地制宜的原则，制定使用规划，有组织有计划地开发利用。
第二十四条 防空地下室原则上由建设单位自己安排使用。如本单位常年闲置不用，人防部门经商原单位后，可以统一调整安排使用，并给予一定的费用补偿。
第二十五条 开发利用防空地下室，不得在主体结构部位（外墙、顶板）打眼开洞。如确因开发使用需要，须经省级机关事务管理局批准，并采取必要的防护措施。
第二十六条 开发利用防空地下室，建设单位必须报省级机关人防办公室办理使用手续，其中开发利用易地建设的地下室，须按有关规定交纳使用费，用于人防工程的维护管理。使用费按简易防空地下室每月每平方米0．5—2元，其他每月每平方米2—5元收取。
利用人防工程兴办老年人和儿童活动室，各单位自用的会议室、办公室，学校教室、图书馆等公益设施，免收使用费。

第六章 法律责任
第二十七条 省级机关人防主管部门的工作人员，应秉公办事，认真负责。因玩忽职守，给工作造成损失的，由本单位或者主管部门给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十八条 建设、设计、施工单位违反本办法，可责令其限期改正，拒不改正的，按照有关规定对主要领导和有关责任人给予处理。

第七章 附 则
第二十九条 本办法由山东省省级机关事务管理局负责解释。
第三十条 本办法自1994年8月1日起施行。



1994年7月11日